【恢月说法】旅行社未履行提示义务引发人为扩大损失的责任承担

 一、案例简介 

　　两对母女（女儿均为未成年人）相约和旅行社签到了委托服务合同，要求旅行社提供代办签证、交通票、代订酒店、抵离接机服务，总计服务费用4万余元。游客抵达机场发现，其中一人护照剩余有效期不足半年，无法出境，四人均未出境，后提起民事诉讼， 法院查明，双方书面约定，护照由游客自行办理，必须确保护照有效期至少在半年以上，但合同并未明确表明，游客出行时应确保护照有效期在半年以上，旅行社也缺乏证据证明已进行了充分具体明确的提示。法院认为，旅行社应对游客未能出行承担主要责任，游客四人对护照有效期问题亦应负有一定的注意义务，特别是其中的一对母女行程并不绝对受到影响出行，游客也应当承担一定的责任。法院判令旅行社退还四位游客2.4万元。
二、法律规定 
1、《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

　　2、《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

　　三、案例分析 
1、代办旅游合同中旅行社应当履行的义务。包价旅游合同和代办旅游合同，是旅行社为游客提供服务时最为主要的合同形式，由于旅行社在两种合同类型中发挥着不同的作用，因此承担的合同义务和责任承担大不相同。在包价旅游合同中，旅行社不仅仅需要为自身的服务负责，还需要为履行辅助人的行为负责，包括违约责任和侵权责任。
相比之下，旅行社在代办旅游合同中，承担的责任较轻，主要是为自己的行为负责。按照《中华人民共和国旅游法》第七十四条的规定，旅行社接受旅游者的委托，为其代订交通、住宿、餐饮、游览、娱乐等旅游服务，收取代办费用的，应当亲自处理委托事务。因旅行社的过错给旅游者造成损失的，旅行社应当承担赔偿责任。因此，判断旅行社在代办旅游合同是否承担责任，主要的依据是旅行社是否按照合同约定，为游客提供了约定的服务。
2、旅行社应当履行详尽的告知义务。不论在包价旅游合同中，还是在代办旅游合同中，就合同中有关事项履行详尽的告知义务，都是旅行社必须履行的合同义务，只不过在不同的旅游合同中，旅行社履行的告知义务有所不同而已。
在上述案例中，旅行社应当非常明确履行的告知义务，主要围绕着代办的四项服务展开：旅行社应当详细告知签证需要的个人信息、往返航班的日期和时间、酒店的名称地址及其联系方式、抵离接机服务的时间地点和联系方式等。虽然旅行社已经书面告知护照使用的有效期，虽然护照由游客自己申请办理，但由于护照和签证办理关系密切，和游客的个人利益有重大关切，正如法院所认定的那样，旅行社并没有明确告知游客出行时应确保护照有效期半年以上，因为护照提交的时间和出游时间存在时间差。旅行社没有明确告知，对于游客最后未能成行存在过错。
3、两对母女和旅行社之间的关系。两对母女和旅行社签到了代办旅游合同，不论是签订了一份合同，还是两份合同，有一点是明确的，即两对母女分别和旅行社建立了合同关系。也就是说，两对母女均为各自独立的合同主体，未成年游客则分别由其监护人代理。
两对母女不论是朋友还是同事，虽然相约一同参加同一家旅行社提供服务的旅游活动，但从法律意义上看，两者之间不存在依存关系，均应各自履行合同义务、实现旅游权利，互不干扰，互不替代。除非两对母女出团前就和旅行社已经约定，要旅行社确保她们同进退，相当于她们在参加代办旅游服务时，已经事先和旅行社签订了一个附条件的合同，将两对母女的旅游行为捆绑在一起，则另当别论，也符合法律的规定。
4、两对母女均取消行程是否合适。旅行社没有履行明确且详尽的告知义务，按照法律规定，应当承担相应的民事责任，这一点不会有异议。关键的问题是，游客是否就此可以不履行协助义务，减少损失的发生，回答是否定的。按照法律的相关规定，即使旅行社违约在先，游客应当本着诚信原则，尽力协助，将损失降低到最小，如果游客不履行协助义务，人为扩大的损失只能由游客自己承担。
具体而言，当一对母女中的一位护照有效期有问题，无法出境，母女俩都应当取消行程，因为母亲需要履行监护义务，母女分开不合适。上文已经谈到，另外一对母女是独立的民事主体，且护照没有任何问题，应当继续行程，而不是以与另外一对母女为好朋友的理由，拒绝出境。上述案例中的结果，其中一对母女就是人为扩大损失，应当由她们自己承担损失，和旅行社的服务无关。
5、旅行社应当如何承担责任。虽然案件已经判决，而且双方都没有上诉，法院的判决已经生效，但在笔者看来，法院的判决尚有商榷的余地。首先，旅行社应当对护照有效期存在问题的母女承担主要责任，应当大致不存在争议。只要母女中的一位不能出游， 另外一位应当留下陪伴，单独分开成行不符合法律规定。其次，对于另外一对母女也拒绝继续行程，应当由这对母女承担全部责任，而不是由旅行社承担主要责任。旅行社可以扣除已经发生且合理的费用后，将余款退还给这对母女即可。当然。旅行社在扣除损失时，应当提供有说服力的损失证据，而不是简单地列出清单，罗列旅行社的损失。如果旅行社不能提供有说服力的损失证据，游客倒是可以拒绝承担旅行社所谓的损失。